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【原文】押記權抵押質押實務中風險審查要點n\n

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專題培訓n

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【1月13-15日廣州】報名電話（劉先生）。n

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作者：卓榮（曾就職于某農商行總行個人貸款管理部，任負責人）。n

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隨著云南省“項目年”建設工作的快速深入，一些重點項目建成后實現盈利融資，既能填補項目工期差帶來的資金斷裂問題，又能提高交通銀行增信水平。但由于在收費權的認定、評估、登記、處分等方面缺乏直接的法律規定和操作實施細則，農行在辦理具體業務過程中，必須從授信方案、權利認證、賬戶監管等多個維度審慎操作抵押貸款怎么操作，確保個人貸款資金安全。n

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一、收費權的基本特征n

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收費權是權利人根據法律的直接規定或者政府的行政特權，為特定基礎設施或者公共服務繳納費用的權利。收取費用的權利包括收取道路費的權利、收取水費的權利、收取電費的權利、電視廣播收費的權利、學校收費的權利、醫院收費的權利等。根據國家法律，收費權具有以下特點：n

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1.抵押權是國家享有的公共利益，但須經政府允許。由于這些項目大多是能源、交通、電力等基礎設施建設，由政府投資并享有權力，因此權力通常由政府代表國家行使。一些收費權，如高速公路工程通行費，也必須得到市政府的批準，建成后由省政府批準確定收費標準，才能開始收費。n

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（2）質押權可以通過政府授權等方式轉移，轉讓有限。由于政府部門在融資、擔保主體資格等方面受到限制，需要將收益權轉讓給市場主體行使，但這些分配是有限的。一方面，轉讓的不是所有權，而是經營、管理和賺取的權力;另一方面，轉讓不是無限期的，期限是根據還款期和抵押貸款壽命確定的。n

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（3）收費權是財產權，收取費用權下的權力是可預測的、可取的。即使押權目前不是直接擁有的，也要有明確的預期利潤，為按揭還款提供保障。比如，道路通行費確定后，可以預測交通流量，利潤率可以恐懼;電力和自來水的收費標準確定后，還可以根據客戶群體的數量預測利潤。n

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（4）質押權不是眼前的現有利潤，而是未來的利潤。一般情況下，設立動產和權力質押時，質權人原則上對質權享有權利，而收取費用權只有在項目完成且利潤核準執行后才能享有。以道路建設為例，政府必須在申請抵押時批準未來道路通行費權的質押，銀行只有在獲得未來利潤債權后才能收到抵押權。n

\n2.申請條件n按

揭權收取費用n

\n承諾收取的抵押貸款n

費用是符合條件的企業（事業單位）法人、經濟組織和自然人收取費用的權利，由其本人或者第二人合法擁有的費用作為質押而收取的抵押。質押規定的收費權必須依法取得，具有法律效力，產權證明材料明確，產權關系明確，收取費用的權利可以依法出售登記。抵押權質押必須符合下列條件：n

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（一）收費權必須依法確立，并有合法的收費依據。收費權的編制，一般由市級以上人民政府主管部門在職權范圍內，按照行政審批程序審批，核發批準文件或者發放收費許可證。質押的收費權在收費項目、收費金額、收費年限等方面應當符合審批文件和管理要求。未經批準自行準備的收費項目不得質押，否則質押協議直接失效。n

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（2）收費權及其相關權力可以依法出售。債建銀行的抵押可以通過兩種方式進行保障：一是農業銀行對已支付的費用享有優先償付的權利，債務人將已繳費用直接出售給債建銀行，抵銷建設銀行的抵押和月利息。二是債權人不履行到期債權或者當事人約定實現債權的，債權人可以通過拍賣、變賣方式變賣收取費用的權利，并用所得款項清償抵押。這兩種做法都是基于可以依法變更收費主體資質或可以依法轉售收費收入的前提，沒有可以變更或出售的前提，就難以達到債建銀行質押的目的。n

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（三）質押的主要職責應當符合法律和有關管理要求。一是質權應當具有法人資格，以公益為目的的法人、國家機關、事業單位和社會組織未經許可的分支機構不能成為質權人。二是質權人與收費許可證或者收費審批文件中記載的收費權標的一致。實踐中，由于承包、分包、關聯等誘因，實際押記方與押記標的不一致的情形很多，為保證質權主體合法有效，在簽訂協議時應注意篩選核實，避免因質押不是收取費用權的主體而使質權無效。n

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（四）質押能否按照相關法律法規的要求完成登記。收費權質押應當按照《物權法》、《應收賬款質押登記辦法》和《中國民銀行信用信息中心應收賬款預收賬款質押操作細則》的要求，在中國建行信用信息中心的應收賬款預付款質押登記公示系統中申請電子登記。申請特定代理機構時，應嚴格審查登記內容的真實性、完整性、合法性，并與質權人簽訂《應收賬款質押登記合同》，并按照規定的步驟和要求無誤地完成電子登記。n

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三、收費質押權問題n

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（1）收費權的內容和表述不明確。一是比較常用的收費權質押權中，中學收費權有雜費收費權、住宿費收費權、書本學費收費權、擇校費收費權、考試費收費權等形式的質押;診所收費權利質押有不同的方式，如診所收費權、門診入院費等，包括掛號費、檢查費、治療費、手術費、護理費、床位費、醫療費等。在上述收費項目中，具體這些項目可用于籌劃質押，目前尚無法律法規和制度予以明確。其次，中學、醫院等以公益為目的的公共機構，以教育設施、醫療衛生設施和其他社會福利設施以外的資產設置債權抵押的，可以認定為有效。但是，中學、醫院的公益設施收費與公益設施以外的設施形成的收費很難區分。n

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（二）質權的流通和處置存在一定困難。一是收費權是審批機關取得的行政許可，供申請人基于存在一定的服務資源和設施，經評估認為企業事業單位具備提供一定服務的能力，收回成本或者牟利。如果收費權受讓人不具備提供服務的資源和設施，收取費用權的審批機關將依法取消收取費用的權利，債權人無法控制和處分收取費用的權利，債務可能面臨被中止的危險。其次，對于涉及千家萬戶的污水處理等民生項目，各級政府不允許出售收費權力影響服務提供。建行難以依法行使質押費的獲取權或拍賣權。不能出賣的權力不能質押，否則質權只能成為名存實亡、對抵押人沒有價值的“無”權利。n

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（三）收費資金監管存在較大不確定性。我們的私立中學和診所由預算分配。看來，在按揭催收初期，雙方簽訂了收費賬戶管理合同，準備專門賬戶管理收費資金，但收費必須以當地財政預算為準。一些政府財政，特別是行政管理相對不規范的市級財政部門，資金配置隨意，主動權不在建行手中，所以通過預算償還住房貸款基本是不可能的。欠款協議無法履行或者債權被規避的，主管部門和作為質權人的財政部門不能用財政撥款清償銀行的抵押，銀行無法控制質權人的資金。n

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（四）收費權質押登記存在一定障礙的。收取費用的權利的取得通常要經過行政審批程序和取得收費許可證，收費許可證只是收費的資格，不是一種權力書。首先抵押貸款怎么操作，國家尚未明確質押登記管理部門，雖然中學、診所有專門的管理部門，但目前只能作為質押的收費權是東部地區高校中學生公寓收費權，其他管理部門尚未授予這些管理部門申請債權質押登記的權利。二是實踐中難以把握醫科大學附屬診所收費權是衛生行政部門還是教育行政部門。第三，由于國家沒有指定很多押記權的登記機關，抵押銀行和抵押主體只能約定到當地公證處申請質押公證，以代替質押登記。這些操作無法達到公示的目的，公證員主要審查協議的真實性和合法性，不能起到公示的作用。n

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（五）收取費用權利的數額和價值確定存在一定困難的。一是收取費用權的質押實際上是以質權人未來不確定的經營收入質押的，如果無法取得收入或者收入遠高于預期，導致項目運營期間實際收入不足，無法如期滿足還款要求。二是收費權種類多，沒有統一的價值評估依據，沒有可量化易操作的標準，充電價格受新政策和市場雙重激勵影響較大，不確定性較大。n

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（六）收費權的法律依據不夠健全的。首先，根據中國建設銀行、中國保監會發布的《貸款通則（征求意見稿）》第三十九條規定，“貸款人以權力質押形式取得擔保抵押時，用于質押的權力應當是依法明確認定為質權的權利。 現行法律法規僅承認并規定，有權中學生公寓收費、采礦權、公路、公路橋梁交叉口、農村電網改造等收費可以作為質押標的，而其他質押權沒有明確規定。二是將于2007年10月1日起施行的《中華人民共和國物權法》第二百二十三條規定：“債務人或者第二人有權處分的下列權力可以質押：（一）支票、支票、本票;（二）債務和存款單的轉讓;（三）倉單、提單;（四）可以出售的基金份額和股權;（五）商標專用權、專利權、可出售著作權等知識產權的財產權;（六）預收賬款;（七）法律、行政法規對可以質押的其他財產權利作出規定。與《擔保法》第七十五條的后備條款相比，該條款第（七）項明顯強化了法律門檻，明確強調只有“法律、行政法規”才能規定收費權的質押范圍。換言之，根據物權法的原則，只有法律、行政法規明確規定可以質押的權力才能執行。法律層面的不一致，導致建行機構更加被動。n

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四、實現質押權收取手續費的保護條件n

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（1）做好房貸后審核工作。首先，在質押權力時，應審查質權人的訴訟權利，以及抵押權人與質權是否相同。對于不完全相同的質押，要認真把握權力買賣合同協議。二是法律法規和有關管理部門對代收費權的出售或者質押有審批要求的，必須按照有關規定申請審批手續。例如，質權人經營質押道路的批準，質押道路收費站數量、位置和收費標準的批準，質權人使用道路通行費權作為質權擔保的批準等。三是要向有關主管部門和抵押登記部門查詢，查詢收費權所屬的設施是否抵押給第四人。抵押未抵押的，應當要求第三人抵押給抵押建設銀行，或者在有關協議中約定，未經抵押人同意，不得抵押給第四人。n

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（二）做好備案登記工作。一是明確登記部門，不同的押權機構有不同的法定質押登記部門，在申請質押抵押前，必須明確質押登記程序，質押登記程序必須合法合規。質權人應當出具以下書面承諾函：知悉登記內容且無異議，保證提供的質權人法定登記姓名和有效身份證號碼正確無誤，在質權人基本信息變更后一定期限內及時告知債權人; 并明確未履行上述承諾時的責任。二是部分同時代表中國人民銀行登記的質押登記，需在建設銀行“應收賬款質押登記公示系統”查詢擬質押賬戶的質押登記情況，并提供相關證明附抵押審批材料。第三，在司法解釋明確規定債務范圍之前，最好對各種押記權做雙重登記。如果登記部門和程序要求管理部門的規章制度，除在應收賬款預付款質押登記公示系統中進行電子登記外，仍需向相關管理部門申請登記。在采用應收前質押登記公示系統前，相關管理部門已申請各類收費權利質押登記登記，需及時到應收賬款前質押登記公示系統完成電子登記。n

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（3）掌握抵押要素中的重要環節。首先，要充分考慮收取費用權收入的預期性和不確定性，質權人在批準每期還本金額和利息計算時，必須支付必要的基礎設施維修保養費用或必要的公共服務費用。二是合理確定抵押期限，收取費用的權利通常是一定年限的行政讓步。簽訂質押協議時，應注意質押期、擔保期和剩余押記期的協調：債權人應注意審查質押的押記期和剩余押記期，盡量使質押期等于或短于剩余押記期， 原則上，抵押期限應控制在收費期的一半以內。三是爭取多種保障方式相結合。由于押記權價值的不確定性、質押實現難度大的誘因過多，在條件允許的情況下，抵押銀行應盡量結合多種形式的擔保，有效保障質押債務的變現。例如，在設置抵押權質押時，可以減少擔保擔保、抵押擔保等其他擔保措施。四是要求債務人或質權人對已提交收費權利的項目財產申請保險。收取費用的權利大多從屬于特定項目，項目財產的安全是收費權存在的客觀前提。為防止因自然洪水或人為破壞項目本身造成收費權喪失或收費收入增長風險，可以要求質押人申請項目財產保險，明確抵押人是保險賠償利息的第一受益人。n

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（四）加強收費賬戶監管。為防范費用收入損失風險，應當與質權人同時簽訂補充條款或單獨收費賬戶監管轉讓合同，明確以下內容：n

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1. 同意開戶。質押要求在抵押機構開立專收費賬戶，明確專戶開立、手續費收入存入時間、資金使用條件、住房貸款還款比例、扣除權、違約金等，并承諾將開立費用賬戶的唯一性和質押期內的全部費用收入全額存入賬戶， 從而從源頭上控制收費權的收入實現。n

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2、對賬戶資金的日常使用達成限制性協議。首先，應商定賬戶內的最低資金余額不得高于每期到期的每筆抵押貸款的本金。二是明確賬戶資金使用條件，要求質押每筆資金支付金額超過規定數額的，應當征得債權人書面同意。第三，對于在其他銀行開立收費賬戶的，應要求債務人定期提供另一家銀行賬戶收入和資金使用情況的信息。n

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3、直接約定賬戶資金劃轉。當約定分期償還抵押本金，或者存在按欠款協議約定實現債權的情形時，抵押機構有權直接從賬戶中扣除資金以抵消抵押本金。在另一家銀行開立賬戶的，另一家銀行有義務根據債權人無法按約定償還本息或者實現債權的證據，劃轉債權人指定的賬戶中用于抵銷抵押本金的資金。n

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（五）與費用項目相關的第三方簽訂補充合同。為了保證收費項目的正常完成，以及能否足額支付相關費用以償還欠款，還需要通過有效的方法進行控制。n

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1. 出具必要的鑒證承諾。首先，對于項目法人或項目投資人，為避免項目建設竣工承包權從屬的風險，應要求項目投資人或項目總承包人出具資金按數額和比例到位的承諾函。二是要求資金實際管戒人出具撥款還款擔保承諾書，在收費主體經營性收費收入實行收支兩條線管理的情況下，要明確應撥付給企業的資金數額和用于還款的具體金額， 并確保還款資金及時直接匯入企業指定賬戶。n

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2、主動鎖定第三方支付收入。首先，對于水電用戶、有線電視用戶等眾多付款人而言，如果付款人需要向指定的建行收費賬戶支付款項，應要求承諾人在與付款方簽訂的付款協議或付款通知書中明確約定，所有費用均由付款方直接支付到收費賬戶。其次，如果付款人是相對固定的主體，電網企業將購水費交給發電企業，應在三方合同或補充合同中約定付款人直接向收費賬戶付款。第三，對于收費機構收取后轉入收費賬戶的，如道路通行費、停車包費等，應要求質押人承諾質押期內的全部收費收入全額存入收費賬戶，并約定按揭銀行有權定期核對與收費相關的賬目和票據， 等，一旦發現質押人隱瞞手續費收入或未按時返還手續費收入，抵押銀行有權提前行使債權。n

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最近安排的研討會：n

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日期n

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課程名稱n

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位置n

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講師n

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1月13日至14日n

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廣州n

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白老師，童老師n

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1月27日至28日n

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上海n

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白老師n

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申請邀請函請求及費用優惠咨詢：n

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劉老師的電話：n

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李先生 電話：n

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